נייר עמדה מקצועי מס' 5 – מנגנון האצה מסוג דאבל טריגר של תקופת ההבשלה

למהותם של ניירות העֶמדה המקצועיים

במבזק מס' 2096 מיום 10.10.2024 דיווחנו על פרסום חדש של רשות המיסים: ניירות עמדה מקצועיים.
נזכיר, כי בשונה מחוזרים מקצועיים, אשר מבקשים לכַסות את כל הנושא המקצועי בו הם דנים ולתת מענה לכלל סוגיות המס העולות ממנו, נייר העֶמדה מהווה פרסום קצר ונקודתי הכולל, בדרך כלל, התייחסות לסוגיה אחת ספציפית בנושא מסוים. 
ניירות העֶמדה צפויים להתפרסם במגוון נושאים, בכל מערכי המס (מס הכנסה, מע"מ ומיסוי מקרקעין), כאשר טרם פרסומם הסופי באתר רשות המסים, יועברו ללשכות המקצועיות של ציבור המייצגים לקבלת התייחסותם.

באותו מבזק דיווחנו גם על נייר העֶמדה הראשון שפורסם ועניינו בניכוי מס תשומות ברכישה או ייבוא של רכב מסוג "האמר" (Hummer) (קישור לנייר העֶמדה הראשון).
נייר העֶמדה השני פורסם ביום 13.10.2024 ועניינו באופן תרגום מחזוֹר ההכנסות של "מפעל טכנולוגי מועדף מיוחד" כהגדרתו בסעיף 51כד לחוק עידוד השקעות הון (קישור לנייר העֶמדה השני).
ביום 15.10.2024 פורסם נייר העֶמדה השלישי, וזאת בנושא  "מכר זכויות בנייה במסגרת עסקת תמ"א 38/2 ורכישת שירותי בנייה במזומן מהקבלן" (קישור לנייר העֶמדה השלישי).
ואילו ביום ביום 31.10.2024 פורסם נייר העֶמדה הרביעי שעניינו בתקנה 2(1א) לתקנות מס רכישה (קישור לנייר העֶמדה הרביעי). 

תקופת ההבשלה והאצתה

רקע

כידוע, סעיף 102 לפקודת מס הכנסה והכְּלָלים שנקבעו שמכוחו,* קובעים את אופן המיסוי והדיווח בעת מימוש מניה שהוקצתה לעובד כהגדרתו בסעיף 102(א) לפקודה ("עובד").

* נזכיר, כי במבזק מס' 2093 מיום 23.9.2024 דיווחנו, בין היתר, על פרסום כללי מס הכנסה (הקלות מס בהקצאת מניות לעובדים) (תיקון), התשפ"ד-2024 ("התיקון") (קישור לתיקון).

עוד נזכיר, כי במסגרת התיקון תוקנו הכְּללים משנת 2003 (דהיינו, כללי מס הכנסה (הקלות מס בהקצאת מניות לעובדים), התשס"ג-2003) ("הכללים") באופן כזה שנקבע למעשה "מסלול ירוק" חקיקתי לאישור תוכנית הקצאה (ראו, בין היתר, את השאלון החדש הנכלל בתוספת ד' החדשה לכללים), דבר המַקנה וודאות בניגוד למצב המשפטי עד כה במסגרתו התוכניות היו נבחנות בדיעבד (ראו בעניין זה את פסק-הדין של בית-המשפט המחוזי בנצרת בעניין טל שוחט. למַעבר למבזק בנושא זה, לחצו כאן). בנוסף, נקבעו חובות דיווח ביחס להקצאה. תחולת התיקון נקבעה ליום 1.1.2025, וזאת ביחס לבקשה או דיווח שתוגשנה (באופן מקוּון) ביום זה ואילך, כאשר תוכניות שתוגשנה עד ליום 31.12.2024 תַמשכנה להיות מוגשות, כבעבר, באופן ידני.

בנוסף, נזכיר, כי ביום 5.12.2024, וכפי שדיווחנו במבזק מס' 2102, פורסמה הנחייתו בנושא של רו"ח נדב נגר, מנהל החטיבה המקצועית ברשות המיסים (קישור להנחייה); ואילו ביום 9.12.2024, וכפי שדיווחנו במבזק מס' 2103, פורסם חוזר מס הכנסה מס' 1/2024 בנושא "הגשת תוכנית הקצאת מניות באמצעות נאמן על פי סעיף 102 לפקודה" (קישור לחוזר). במסגרת החוזר החדש נכלל, לצד הסבר כללי על תגמול הוני ותוכניות הקצאה כמו גם היבטי המיסוי הגלומים בתגמול כאמור (סעיפים 3(ט) ו-102 לפקודת מס הכנסה), ניתוח מפורט של אופן הגשת בקשה לאישור תוכנית הקצאה, וזאת בהתייחס לנוסחם המתוקן של הכללים בעקבות התיקון, ובכלל זאת הסייגים לאישור תוכנית הקצאה ותוכן השאלון (תוספת ד לכללים, כנוסחם לאחַר התיקון).

ברם, סעיף 102 לפקודה והכְּלָלים נעדרים התייחסות לגבי תקופת ותנאי ההבשלה.
ביום 5.12.2028, וכפי שדיווחנו במבזק מס' 1759, פרסמה מחלקת אופציות לעובדים שבחטיבה המקצועית שברשות המיסים פרסמה חוזר מקצועי בנושא "תגמול מבוסס הון שהבשלתו תלוית ביצועים" (חוזר מס הכנסה מס' 18/2018) (קישור לחוזר).
במסגרת במסגרת החוזר מפורטים התנאים שצריכים להתקיים על-מנת שתגמול מבוסס הון (אופציות, מניות ויחידות השתתפות) ייכלל במסגרת הוראות סעיף 102 לפקודת מס הכנסה (הקצאה באמצעות נאמן).
בנוסף, מתייחס החוזר להבשלה של זכויות התלויה באירוע מסוג עסקה (Exit) או הנפקה בבורסה (IPO) וקובע, כי במקרה כזה (לרבות אם ההקצאה ומועדי ההבשלה הינם על-בסיס תקופת עבודה ובד בבד מותנים ביעד ביצוע של אקזיט או הנפקה) מדובר בתגמול מבוסס מזומן אשר ניתן כהטבה במסגרת יחסי עובד-מעביד ואשר ההכנסה הנובעת ממנו תסוּוג כהכנסת עבודה לפי סעיף 2(2) לפקודה, כבונוס או מענק הצלחה לעובד בקרות האירוע המזכה.* 

* נזכיר, כי גישה דומה הובעה בהחלטת מיסוי 2775/18 (קישור להחלטה).

עם זאת, הובהר בחוזר שניתן לקבוע תנאי האצת הבשלה באירוע מסוג עסקה או הנפקה בבורסה בתגמול מבוסס הון.

נייר העֶמדה החדש

בהמשך לכך, נבקש לעדכנכם, כי שלשום (11.3.2025) פורסם נייר העֶמדה החמישי שעניינו במנגנון האצת תקופת הבשלה בעת הנפק (Exit) או הנפקה (IPO) (קישור לנייר העֶמדה החמישי). 

כמוסבר להלן, נייר העֶמדה מהווה חידוש מרענן וחשוב ובמסגרתו אימצה מחלקת אופציות לעובדים שבחטיבה המקצועית שברשות המיסים את עמדת המיַיצגים לגבי מנגנון ה'דאבל טריגר'.

במסגרת החוזר צוין, כי במנגנון האצת הבשלה מסוג 'סינגל טריגר' (single trigger acceleration), כפי שנכלל מראש כחלק מתנאי הענקה, אשר במסגרתו נקבע כי בעת מכירת כל או מרבית מניות החברה או נכסיה (Exit) ("הנפק") או בעת רישום למסחר לראשונה של מניות החברה המַקצה (IPO) ("הנפקה") אופציות שטרם הגיע מועד הבשלתן יואצו לעובד ותהיינה בְְּשלות במלואן, לא תהא לגביהן הפרה של הוראות סעיף 102 לפקודת מס הכנסה רק בְּשל ההנפק/הנפקה עצמם* והמס בגין מכירת המניות יחושב על-פי הוראות סעיף 102(ב) לפקודה, דהיינו במסלול רווח הון.

* החוזר מתייחס ל"הנפק עצמו" אך הכַּוונה גם להנפקה.

עוד צוין, וכאן עיקר, כי במנגנון האצת הבשלה מסוג 'דאבל טריגר' (double trigger acceleration), כפי שנכלל מראש כחלק מתנאי הענקה, בקרות אירוע הנפק* לצד סיום יחסי עובד-מעביד לנוכח ההנפק האמור ואופציות שטרם הגיע מועד הבשלתן יואצו לעובד ותהיינה בשלות במלואן, לא תהא לגביהן הפרה של הוראות סעיף 102 לפקודת מס הכנסה והמס בגין האופציות שבָּשלו בְּשל יישום מנגנון ה'דאבל טריגר' יחושב תוך הבחנה בין תמורה בעסקה שהיא במזומן לבין תמורה בשווה-כסף מבוסס מניות של החברה הרוכשת ("תמורה באקוויטי"), כדלקמן:

* החוזר מתייחס ל"קרות אירוע הנפק" אך הכַּוונה גם לאירוע הנפקה.

תמורה במזומן
אם במועד קבלת התמורה במזומן מחיר מניית החברה הרוכשת גבוה או שווה למחיר המניה של החברה הרוכשת במועד ה-Closing  – הניצע ימוסה בהתאם להוראות סעיף 102(ב) לפקודת מס הכנסה, קרי, מסלול רווח הון. 
אם, לעומת זאת, במועד קבלת התמורה במזומן מחיר מניית החברה הרוכשת נמוך ממחיר המניה של החברה הרוכשת במועד ה-Closing  – הכנסת הניצע תחולק לשני רכיבים:

• חלק התמורה במזומן כשהוא מוכפל ביחס המתקבל מחלוקת ההפרש שבין מחיר מניית החברה הרוכשת במועד ה-Closing לבין מחיר מניית החברה הרוכשת במועד קבלת התמורה בפועל, במחירה של מניית החברה הרוכשת במועד ה-Closing – יסוּוג במועד קבלת התמורה בפועל כהכנסת עבודה וינוכה בגינו מס שולי. 

• יתרת התמורה תחויב במס בהתאם להוראות סעיף 102(ב) לפקודת מס הכנסה, קרי, מסלול רווח הון.

תמורה באקוויטי
תמורה באקוויטי של החברה הרוכשת תמשיך להיות חייבת במס על פי הוראות סעיף 102(ב) לפקודת מס הכנסה, קרי, מסלול רווח הון.

יושם אל לב, כי על-פי נייר העמדה, במקרה של יישום מנגנון האצה בקרות סיום יחסי עובד-מעסיק ושאינו במסגרת הנפק או הנפקה, סיווג ההכנסה בגין האופציות אשר הבשלתן תואץ תהא הכנסת עבודה החייבת במס שולי.